Kurucu ortaklar kendi şirketinde sigortalı olamaz

İŞ HUKUKU VE SOSYAL GÜVENLİK (Sorular-Cevaplar) / Resul KURT [email protected] www.resulkurt.com 2003 yılının Ocak ayından itibaren bir şahıs firmasında sigortalı olarak çalışmaya başladım. Bu çalışmam esnasında 2003 Ekim ayında işverenim ile beraber, benim de ortak olduğum bir limited şirket kurduk. Şahıs firmasını henüz kapatmadığımızdan dolayı benim sigortalılığım devam etti ve bu arada sigortalı göründüğümden dolayı daha sonra kurulan limited şirkette Bağ-Kur kaydımı yaptırmadım. 15/02/2004 tarihinde şahıs firmasını kapattık ve ben aynı gün (gün arası vermeden, 15/02/2004 çıkış ve 15/02/2004 giriş olacak şekilde) ortağı olduğum limited şirkette sigortalı olarak çalışmaya başladım. O günden bugüne aynı zamanda kurucu ortağı olduğum limited şirkette sigortalı olarak görünüyorum ve Bağ-Kur kaydım yok. SSK'lı olarak sağlık imkanlarından da eş ve çocuklarımla yararlanıyorum. Acaba 15/02/2004'te şahıs firmasından çıkış yaptığımda yeni şirkete Bağ-Kur'lu olarak mı başlamam gerekiyordu? "Ara vermeden devam ettiğimden dolayı sigortalı olmamızda sakınca olmaz" düşüncemiz hatalı mı acaba? Eğer bir hata var ise 15/02/2004'ten bugüne kadar olan sigortalılık sürem ne olacak? Ne yapmam gerekiyor? İsmail AKKİRMANLI Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı eşgüdümünde Sosyal Sigortalar Kurumu Genel Müdürlüğü ile Bağ-Kur Genel Müdürlüğü arasında yapılan protokol ile; Bir hizmet akdine dayanarak bir veya birkaç işverenin emrinde çalışmaları dolayısıyla 506 sayılı kanunun 2. maddesine göre sigortalı sayılanlar, sigortalılıkları sürerken çalıştıkları işyerine veya başka bir şirkete ortak anonim şirkette ise kurucu ortak veya yönetim kurulu üyesi ortak oldukları takdirde 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanunu'na tabi sigortalılıkları kesintiye uğrayıncaya kadar Bağ-Kur'a tabi tutulmayacaklardır. Ancak; kollektif şirket ve adi şirket ortaklarının aynı şirkette bir hizmet akdine dayanarak çalışmaları yasal olarak olanaklı olmadığından bu durumda olanların Bağ-Kur'la ilgilendirilmeleri gerekmektedir. Limitet şirket ortakları az sayıda olmaları nedeniyle kendi işini kendisi yapan kimse konumunda oldukları için, SSK'lı sayılamazlar; Bağ-Kur sigortalısı sayılırlar. Başka bir deyişle bunların ortağı oldukları limitet şirketteki çalışmaları hizmet akdine göre değildir. Bu nedenle kendi ortak oldukları şirkette SSK sigortalısı olamazlar. Bu kuralın istisnası, limitet şirket ortağı, başka işyerlerinde hizmet akdine göre çalışmışsa o takdirde SSK sigortalısı sayılabilir. (TC Yargıtay 10. Hukuk Dairesi E. 2003/1897 K. 2003/3106 T. 03.04.2003). Ya da daha önce sigortalısı olarak çalıştığı limited şirkete sonradan ortak olması halinde SSK sigortası kesintiye uğrayıncaya kadar SSK sigortası devam eder. 5458 sayılı kanunun 16. maddesinde; "08/06/1949 tarihli ve 5434 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı Kanunu ile 506, 1479, 2925 ve 2926 sayılı kanunlardan birine tabi sigortalı iken, aynı sürede bir diğer sosyal güvenlik kurumuna, adına prim ödendiği anlaşılan sigortalılardan yersiz tahsil edilen prim asılları, sigortalı ya da hak sahiplerinin talebi, TC Emekli Sandığı bakımından ayrıca kurumların da talebi halinde işsizlik sigortası primi hariç olmak üzere hizmetlerin çakıştığı sürede prim borcu aslına mahsup edilmek üzere en geç 6 ay içinde tabi olması gereken sosyal güvenlik kurumuna devredilir. Çakışan hizmet süresine ilişkin devredilen miktarın prim borcu aslını karşılamaması halinde, bakiye prim borcu ilgili kanun hükümlerine göre sigortalıdan veya 5434 sayılı kanuna tabi kurumdan tahsil edilir. Sosyal sigorta kanunlarındaki sigortalılığın tespiti ile hizmetlerin birleştirilmesine ait hükümler saklıdır. Bu nitelikte olup bu kanunun yürürlük tarihine kadar çakışan hizmet süreleri sosyal güvenlik kurumlarınca iptal edilmemiş olan sigortalılar da bu hükümden yararlandırılır" hükmü getirilmiştir. Dolayısıyla yapılması gereken bu hükümden yararlanmak suretiyle kurucu ortağı olduğunuz şirkete SSK sigortalısı olarak girişinizin yapıldığı tarihten sonraki SSK'ya yapılan bildirimlerin Bağ-Kur sigortalılığınıza aktarılmasını sağlamak için yazılı başvuruda bulunmanızdır.