Anonim şirketlerde yönetim kurulu üyelerine, limited şirketlerde müdürle
I- ANONİM ŞİRKETLER
1. TÜRK TİCARET KANUNUNDAKİ HÜKÜMLER
Türk Ticaret Kanunu'nun Genel Kurulun Görev ve Yetkilerini belirten 408. Maddesinin 2. Fıkrasına göre; yönetim kurulu üyelerine ödenecek ücretler, huzur hakkı, ikramiye ve primlerin tespiti genel kurulun devir edilemeyecek yetkileri içinde olup bu tip ödemeler genel kurul tarafından belirlenmektedir.
Türk Ticaret Kanunu'nun gene yukarıda belirtilen 408. Maddesinin 3. Fıkrasına göre ise; tek ortaklıklı Anonim Şirketlerde tek ortağın genel kurulun bütün yetkilerine sahip olduğu ancak bu ortağın alacağı kararların yazılı olması şart koşulmaktadır.
Bunun yanında , Türk Ticaret Kanunu'nun "Yönetim kurulu üyelerinin mali hakları" başlıklı 394. Maddesinde; "Yönetim kurulu üyelerine, tutarı esas sözleşmeyle veya genel kurul kararıyla belirlenmiş olmak şartıyla huzur hakkı, ücret, ikramiye, prim ve yıllık kârdan pay ödenebilir." Hükümleri bulunmaktadır.
Burada dikkat edilmesi gereken önemli bir nokta ise, tespit edilen ücretin emsallerine uygunluk ilkesine uygun olması gerektiğidir.
2. VERGİ KANUNLARI AÇISINDAN
2.1. Gelir Vergisi Kanunu
Gelir Vergisi Kanunu'nun "Ücretin Tarifi" başlıklı 61. Maddesinin 4. Fıkrasında, "Yönetim ve denetim kurulları başkanı ve üyeleriyle tasfiye memurlarına bu sıfatları dolayısıyla ödenen veya sağlanan para, ayın ve menfaatlerin ücret sayılacağı" belirtilmektedir.
Aynı kanunun "Vergi Tevkifatı" başlıklı 94. Maddesinin 1. Fıkrasında ise; "Hizmet erbabına ödenen ücretler ile 61 inci maddede yazılı olup ücret sayılan ödemelerden (istisnadan faydalananlar hariç), 103 ve 104 üncü maddelere göre" vergiye tabi tutulacakları belirtilmektedir.
2.2. Damga Vergisi
57 Seri No.lu Damga Vergisi Kanunu Genel Tebliği ile 1 Ocak 2014 tarihinden itibaren uygulanacak damga vergisi tutarları yeniden belirlenmiştir. Buna göre 2014 yılında ücretlerden binde 7,59 oranında damga vergisi kesintisi yapılacaktır.
3. SOSYAL GÜVENLİK MEVZUATI AÇISINDAN
5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu'nun 4/b-3 maddesine göre "Anonim şirketlerin yönetim kurulu üyesi olan ortakları, sermayesi paylara bölünmüş komandit şirketlerin komandite ortakları, diğer şirket ve donatma iştiraklerinin ise tüm ortakları" kısa ve uzun vadeli sigorta uygulaması açısından sigortalı sayılmakta ve 4/b kapsamında bulunmaktadırlar. Yani sonuç olarak Bağ – Kur'lu sayılmaktadırlar.
Bu nedenle ödenilen huzur hakkından sigorta kesintisi yapılmayacaktır.
II- LİMİTED ŞİRKET
Limited şirketlerde de ortaklar kurulu tarafından alınacak karar ile müdürlere ücret ödemesinde bulunabilecektir.
Ortak olan Müdürlere yapılan ödemelerde, Gelir vergisi ve damga vergisi açısından yapılacak kesintiler Anonim Şirketler bölümünde belirtildiği gibi olacaktır.
Limited Şirket ortakları SGK açısından 4/b sigortalısı sayıldıklarından sigorta kesintisi yapılmayacaktır. Atanmış müdürlere yapılan ücret ödemelerinden ise sigorta primi kesintisi yapılacaktır.
Konu ile ilgili İstanbul Gelir İdaresi Başkanlığı tarafından verilen 31.07.2013 tarih ve 62030549-120[61-2012/1222]-1146 sayılı özelgenin sonuç bölümünde "……tek ortaklı olarak kurulan şirketinizde, hizmeti karşılığı, şirket müdürü … ‘a yapılacak ödemelerin ücret olarak kabul edilmesi gerekmekte olup ücret ödemeleri üzerinden Gelir Vergisi Kanununun 94 üncü maddesinin birinci fıkrasının numaralı bendine göre gelir vergisi tevkifatı yapılması gerekmektedir.
Ancak, şirket tarafından … ‘a emsallere uygunluk ilkesine aykırı olarak ücret ödenmesi halinde Kurumlar Vergisi Kanununun transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtılması hakkındaki hükümlerinin uygulanacağı ve emsaline göre fazla ödenen tutarların kurum kazancının tespitinde gider olarak indirim konusu yapılamayacağı tabiidir." İfadeleri bulunmaktadır.